关于跨境电商美国侵权案件和解的法律建议

喜儿戏

背景介绍

     全球电商行业发展迅速，中国电商行业持续增长。中国电商持续通过阿里、亚马逊、eBay等将中国的自主或者贴牌产品销往世界及美国市场。中国公司在美国面临的商标侵权的案件愈演愈烈。无论是通过法院起诉案件冻结中国电商的第三方平台的资金（Alipay, Palpay等）或者美国客户请律师向中国客户发起律师函的案件一直很多。法院起诉案件中，原告通常为比较知名的大型品牌 （Dior, GS Holistic、Levi Strauss、H.D、Monsterenergy、Burberry、Stanley Black、Bulgari、CK、Otterbox）等。

原告起诉基本流程

   

原告会通过浏览被告网站，通过采购的方式固定侵权证据，原告一般当地联邦知识产权法院的法院所在地采购产品而取得对案件的的管辖权（目前美国芝加哥北区法院最多）。

        原告律师通过批量起诉被告的方式在美国联邦法院提起诉讼，同时按照联邦民事诉讼规则向法院提出单方临时禁令（Temporary Restraining Orde “TRO”），要求法院命令被告停止生产、进口、分销、许诺销售和销售相关侵权产品，转让域名、冻结资产以及提前完成证据披露。由于美国对于知识产权的保护较为严格，加上被告数量较多，法院一般会支持原告的申请，即法院一般认为原告的证明满足了照联邦民事诉讼规则单方临时禁令的三个要求：原告存在一定胜诉的可能性，法律上没有其他充分的法律救济方法， 如果不签发禁令，则原告可能遭受无法挽回的损失。中国的被告在收到诉状和法院禁令之前，几乎完全不知情，也无从提前申辩或反对。

        原告律师通过电子邮件方式等形式将诉状和禁令通知送达到第三方支付平台和被告（中国卖家），冻结被告（中国卖家）在第三方支付平台的账户资金，使得被告无法提现。原告律师同时要求电商平台删除被告相关的域名和网页（原告律师会截图留档，原告律师一般会在通知被告的邮件中将电商账户信息作为附件发给被告），原告律师还会提示被告委托美国律师与原告律师进行沟通协商。

        如果被告与原告律师就赔偿金额达成和解，则可解冻；如果卖家忽视而未予处理，错过了处理时间，即过了诉讼答辩期后，原告律师会向美国法院申请缺席判决，判决后从被冻结的账户划走赔偿金额。

     

诉讼影响

第一、被告用心经营店面经营受影响，冻结期间不能销售；

第二、第三方支付平台账户的其它资金也无法提现；

第三、答辩期只有短短21天，如果没有在21天内积极应诉，原告律师可能会申请缺席判决；

第四、原告律师一般要求被告委托美国专业律师处理，对于客户自行联系的邮件不予回复或者简单处理。

被告处理情况

    被告希望能够争取合理的和解金额，确保苦心经营的网店可以继续使用，同时解冻PayPal 或者Alipay等第三方支付平台里面的金额并可以继续使用账户。考虑到原告在提起诉讼之前大部分情况下已经向被告的店铺采购相应商品并收集好了相关证据，被告经常担心原告会主张过高的和解金而犹豫不决，错过了和解的最佳时期，有的时候甚至选择了放弃。

    关于原告要求过高的和解金额是需要有法律依据的，原告一般会在邮件中告知被告，法院通常会考虑被告的主观侵权意图、客观的侵权情节，如销售商品商标近似度以及销售利润等因素综合考虑。通过分析看来，和解金额较高的案件属于侵权情形比较严重的案件。主要情况有以下几种：（1）销售金额较多，或者库存较多的情形；（2）销售的商品上复制了原告的名称或商品；（3）销售的商品上模糊了原告的商标的全部或部分的做法等。对于主观上不知道侵权，客观销售中只是图片上架、销售金额不多等情形并没有提出高金额。

律师建议

电商销售中，销售商应该遵守销售国的法律。采购中需要通过正规渠道向采购供应商采购，并要求供应商提供授权生产或者销售证明。

大型电商尽量制定相关的知识产权保护制度，加强对销售人员的知识产权法律培训，并做好记录。

及时查阅邮箱是否收到美国相关法院的文件。 一旦碰到此类案件，建议冷静处理，一般不要放弃和解。

积极聘请律师应诉，不要错过答辩期。和解过程中，积极按照律师建议准备资料，律师会在与原告律师和解中充分分析所有相关资料，争取把和解金额降低。

如果冻结金额涉及过大，可以边和解边准备应诉，让律师评估侵权严重程度，梳理可以抗辩的理由，进行诉讼成本分析。

一般情况下，律师代理中国卖家根据其销售额及销售产品情况和原告律师数次沟通后，会初步达成和解协议（原告律师一般希望和解）。关于和解金额，原告一般会根据和解的时间、被告提供的销售信息、及相关资料综合考量。

原告律师一般会发出和解协议，被告签署后，原告律师会向法院申请撤销诉讼申请同时联系第三方支付平台解冻被和解剩余金额。

原告律师邮件部分关键提示内容

部分邮件如下：

1. 原告律师表明和解意愿及所需相关资料

大多数情况下，原告代理的品牌商希望通过达成和解协议来解冻被告账户，同时要求被告承诺停止侵权行为并支付部分损失。和解中，被告需要提供和解地址、销售记录、及原告供应商信息。

“In many cases, brand owners are willing to enter into settlement agreements that result in releasing your account in exchange for an undertaking to stop the infringing activity and payment of damages. To consider settlement, most brand owners require your name and physical address, full sales accounting, and information regarding your supplier.”

2.赔偿金额考量因素

提请注意的是，处理销售量外，法院会考虑其他因素来决定法定损失金额，如店铺销售产品在相关网络的曝光度、原告的品牌价值、被告及时和解，以及产品的相似度等多种因素。

“Please also understand that U.S. courts consider a variety of factors beyond sales in formulating a statutory damages award, including wide exposure over the Internet, the value of the brand owner’s trademarks, and sufficient deterrence of defendants and similarly situated intentional and unintentional online counterfeit sellers.”

3.建议被告尽量委托美国律师处理

如果您愿意达成和解，建议通过委托律师律师处理。

If you are interested in attempting to resolve this matter through settlement, please contact us through U.S. legal counsel.

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